Скрити недостатъци на програмата за лицензионно споразумение за компютър. Примерен лицензионен договор за използване на компютърни програми (неизключителен лиценз), сключен между юридически лица

въведение

Как да регистрирате правата за закупен софтуер (софтуер)? Как да изберем най-добрата форма за сключване на договори, да защитите правата на потребителите на вашия софтуер и да не загубите данък? Предлагаме ви преглед на договорните схеми, използвани в ИТ за закупуване на софтуер. Поради сложността и обема на материала, прегледът е разделен на две части. Първата част е посветена на общо описание на правните отношения, свързани с придобиването на софтуерни права, и предоставя преглед на договорите, които се сключват, когато вече има разработен, съществуващ софтуер. Втората част се фокусира върху договорните схеми, използвани при създаването на софтуера, както и върху договорите, свързани с придобиването на софтуер.

Тази статия може да представлява интерес преди всичко за приобретателите на софтуерни права, но е вероятно тя да представлява интерес за притежателите на авторски права. Трябва също да се отбележи, че този преглед разглежда само взаимоотношенията в рамките на търговския оборот между организациите. Взаимоотношенията B 2C не подлежат на преразглеждане, въпреки че гореизложеното може да се приложи до голяма степен по аналогия за отношенията с потребителите.

Също така тази статия не разглежда въпроси, свързани с безплатен софтуер (отворени лицензи в терминологията на кратките истории на Гражданския кодекс на Руската федерация), тъй като това е отделна голяма тема.

Какво е придобиване на софтуер?

За съжаление, днес далеч от всички участници на пазара (дори сред професионалисти в областта на софтуера и други информационни технологии) разбират какво точно търгуват и какви правни отношения възникват при така наречената продажба на софтуер. Въпреки че трябва да се отбележи, че от година на година правната грамотност на продавачите се увеличава забележимо и сега доста рядко има изрази като „наем“, „лицензиран лизинг“ и други термини, под въпрос от гледна точка на действащото законодателство. Понастоящем в договорната практика най-често се използват следните термини за описание на предмета на договора:

Продажба на софтуерни лицензи;

Продажба на софтуер;

Продажба на софтуерни копия;

Прехвърляне на права върху софтуер;

Прехвърляне на софтуер;

Предоставяне на права върху софтуер;

Предоставяне на прост софтуерен лиценз;

Внедряване на софтуер;

Възлагане на софтуерни права и др.

Кое от следните и много други термини може да се счита за най-правилното? Отговорът на този въпрос може да бъде даден само след определяне на волята на страните и следователно вида на споразумението, което те ще използват за формализиране на отношенията.

Видове правни отношения във връзка с внедряването на софтуер

На първо място е важно да се разбере същността на правните отношения, свързани с внедряването на софтуер. Според чл. 1225 и 1259 от Гражданския кодекс на Руската федерация (наричан по-долу Гражданския кодекс на Руската федерация), компютърните програми (които обикновено се наричат \u200b\u200b"софтуер", "софтуер", "софтуер", "компютърни програми") са обекти на интелектуална дейност и подлежат на защита от специален раздел на закона - авторски права.

- изключително правокоито притежателят на авторските права може да се разпореждапо собствена преценка, включително да го изоставите или прехвърлите изцяло на трети страни. Тоест това право е търговски компонент на авторското право - правото да печелите пари от;

- лични неимуществени права(авторски права, право на име, право на неприкосновеност на произведение и др.), които не може да бъде отчуждена от автораи винаги принадлежат само на него. По този начин тези права не могат да бъдат вписани в търговския оборот, те не могат да печелят пари от тях в рамките на договорни правоотношения.

Освен това чл. 1227 от Гражданския кодекс предполага това интелектуалните права не зависят от собствеността върху материални медии(нещо), в което са изразени съответните резултати от интелектуална дейност или средство за индивидуализация, а прехвърлянето на собствеността върху дадено нещо като общо правило не води до прехвърляне или предоставяне на интелектуални права в резултат на интелектуална дейност или средство за индивидуализация, изразено в това нещо.

Въз основа на гореизложеното може да се заключи, че предметът на договорите за продажба на софтуер трябва по някакъв начин да е свързан с изключителното право на софтуер, а не със собствеността върху дистрибуторския диск и ще зависи от размера на правата, които притежателят на авторските права е готов да предостави. относно софтуера за купувача.

Време е за удобство да систематизираме софтуера и споразумения за разпореждане с права за неговото използване.

За целите на договорната регистрация на правни отношения софтуерът е удобно разделен на съществуващ и все още не създаден. Обхватът на правата, предоставени по договора, може да бъде разделен на пълен (отчуждаване на изключителното право изцяло) и частичен (предоставяне на определен набор от правомощия, изброени в член 1270 от Гражданския кодекс на Руската федерация) Това са основните признаци, въз основа на които, по наше мнение, трябва да изберете договорния схема.

Ситуация 1. Софтуерът вече е разработен.

П. 1. Член 1233 от Гражданския кодекс на Руската федерация установява два начина за разпореждане с изключителното си право на произведение (към което софтуерът се приравнява по закон): отчуждаване в полза на друго лице на изключителното право или предоставяне на друго лице право да използва в границите, установени от лицензионното споразумение. Нека разгледаме и двата метода в ред.

да използвате Софтуера (неизключителен лиценз) в лицето, действащо на базата, наричано по-долу " лицензиант", От една страна, и лицето, действащо на базата, наричано по-долу" лицензодател", От друга страна, наричани по-долу" страните ", са сключили това споразумение, наричано по-долу" съгласие", Както следва:

1. ОСНОВНИ КОНЦЕПЦИИ

1.1. За целите на настоящото споразумение, следните термини имат следното значение:

база данни - набор от независими материали (статии, изчисления, нормативни актове, съдебни решения и други подобни материали), представени в обективна форма, систематизирани по такъв начин, че тези материали да бъдат намерени и обработени с помощта на електронен компютър (компютър), създаването на което изисква значителни разходи , и изключителното право на производителя на което е валидно на територията на Руската федерация.
Демо софтуер - софтуерни версии с временни или функционални ограничения за тяхното използване.
Софтуерна дистрибуция (софтуерна дистрибуция) - набор (набор) от файлове и компоненти на софтуерна и хардуерна защита, допълнен (сглобен) в съответствие с правилата на Лицензодателя (производител на дистрибуторския комплект) и предназначен за компютри и други компютърни устройства, необходими на Потребителя да започне да използва съответния Софтуер в съответствие с условията на Лицензионното споразумение (споразумението).
Лицензионно споразумение (споразумение) - споразумение (включително споразумение за присъединяване) между Лицензодателя и Потребителя, съгласно което Лицензодателят се съгласява да предостави на потребителя правото да използва софтуера до степента, предвидена в настоящото споразумение и в съответствие с изискванията на членове 1235, 1236, 1286 от Гражданския кодекс на Руската федерация.
Срок на договора - интервалът от момента на влизане в сила на настоящото споразумение до неговото прекратяване в съответствие с раздел 9 от настоящото споразумение.
потребител - юридическо или физическо лице, което използва (възнамерява да използва) софтуера на своя компютър.
Ценова листа - списъкът и / или методите за изчисляване на базови (дребно) цени за правата за използване на софтуера, установен от Лицензодателя въз основа на лицензионно споразумение за типични конфигурации и условия за използване на софтуера, публикуван на уебсайта на Лицензополучателя (в електронната система за регистрация на продажби).
приобретател - юридическо или физическо лице, което по установения начин заплати или получи от Лицензополучателя неизключителни права за използване на софтуера въз основа на лицензионно споразумение.
Компютърна програма - набор от данни и команди, представени в обективна форма (могат да бъдат изразени на всеки език и под всякаква форма, включително изходния код и обектния код), предназначени за работа на компютри и други компютърни устройства, за да се получи конкретен резултат, включително подготвителни материали, получени по време на разработване на компютърна програма и генерираните от нея аудиовизуални дисплеи.
Софтуер (софтуер) - компютърни програми и бази данни (интелектуална собственост), които не съдържат информация, представляваща държавна тайна, и изключителни авторски права, за които територията на договора и през периода на валидност на договора принадлежат на Лицензодателя.
Територията на договора - всички територии, посочени в допълнение № 1 към настоящото споразумение.
Търговски марки на Лицензодателя - имена, марки, регистрирани търговски марки (марки), търговски (търговия, услуги) имена, съкращения, търговски дизайн, имена на домейни, графични и други символи, лога, елементи от аудио и / или видео серия, както и други елементи в стила на марката които се намират в детайлите, продуктите и маркетинговите материали на Лицензодателя или в материалите на лица, свързани с него, включително всички производни и модификации на тези обекти, създадени през Договорния период.
Електронен ключ или ключ за активиране - уникален код или файл, генериран за всеки екземпляр от софтуера, съдържащ информация за софтуера и основните условия на Лицензионното споразумение (споразумение).

2. ПРЕДМЕТ НА СПОРАЗУМЕНИЕТО

2.1. Съгласно това Споразумение Лицензодателят се съгласява да прехвърли (предостави) и Лицензополучателят приеме и плати следните неизключителни права на собственост за използване на Софтуера, чийто състав е посочен в Актовете за приемане и прехвърляне, съставени в съответствие с параграф 4.2 от настоящото Споразумение (наричан по-долу „Неизключителни права на собственост“):

правото да се възпроизвежда софтуерът, ограничен от правата за инсталиране и управление на софтуера в съответствие с (въз основа на) Лицензионното споразумение (споразумение) (наричано по-долу „Право на използване на софтуера въз основа на лицензионното споразумение“), предоставено с единствената цел прехвърляне на тези права директно или чрез трети страни на Потребителите софтуер;
правото да прехвърлят на Придобиващите и да позволят на Приобретателите да прехвърлят на трети страни правата за възпроизвеждане на определен софтуер, ограничени от правата за инсталиране и управление на софтуера в съответствие с (въз основа на) Лицензионното споразумение (споразумение), предвидено с единствената цел да прехвърлят тези права на Потребителите на Софтуера;
правото да разпространява софтуер в съответствие с правомощията, посочени в настоящото споразумение;
правото да прехвърля на Придобивачите и да разреши на Приобретателите да прехвърлят на трети страни правата за разпространение на определен софтуер в съответствие с правомощията, посочени в настоящото споразумение.

3. ПРАВА И ЗАДЪЛЖЕНИЯ НА СТРАНИТЕ

3.1. Лицензодателят е задължителен:

3.1.1. При поискване прехвърлете електронните ключове (ключове за активиране) на Лицензополучателя и осигурете достъп (доставка) до софтуерните дистрибуции по начина, посочен в допълнение № 6 към настоящото споразумение.

3.1.2. Да предоставим на всички Потребители, които са получили (или възнамеряват да получат) в съответствие с условията на настоящото Споразумение от Лицензополучателя (директно или чрез трети страни) правото да използват софтуера въз основа на лицензионно споразумение, информация за процедурата за сключване (присъединяване) на съответното Лицензионно споразумение (споразумение) и неговите условия , Лицензодателят е длъжен със съгласието на Лицензополучателя да сключи Лицензионно споразумение (споразумение) с всеки такъв Потребител, ако това не противоречи на условията на Лицензионното споразумение (споразумението) и желанието на Потребителя (процедурата за сключване / присъединяване към Лицензионното споразумение се определя от неговите условия).

3.1.3. Осигурете на потребителите техническа поддръжка на софтуера по време на срока на Лицензионното споразумение (споразумение) в съответствие с условията на Лицензионното споразумение (споразумението) и действащото законодателство на Руската федерация.

3.1.4. Уведомете Лицензополучателя за промените в Ценовата листа най-малко календарни дни преди влизането в сила на тези промени.

3.1.5. Консултирайте лицензополучателя по въпроси, свързани с изчисляването на цената на правата за използване на софтуера, неговата функционалност, функции за инсталиране и експлоатация на стандартни конфигурации на поддържани (популярни) операционни, поща и други системи.

3.1.6. Компенсира изцяло всички преки и косвени разходи (загуби) на Лицензополучателя, свързани с изпълнението на задълженията по клауза 3.3.5 от настоящото споразумение, ако тези разходи (загуби) се дължат на несъответствие на това задължение с действащото законодателство на Руската федерация поради някакво действие или бездействие на Лицензодателя.

3.1.7. Незабавно да информира Лицензополучателя за възникването на претенции на трети страни, които могат да бъдат адресирани до Лицензополучателя или (ако са удовлетворени) може да доведе до недействителност на някое от условията на настоящото Споразумение.

3.2. Лицензодателят има право:

3.2.1. В случай на нарушение от Лицензополучателя на условията, посочени в клаузите 3.3, 5.2 от настоящото споразумение да спре прехвърлянето на електронни ключове (ключове за активиране) по искане на лицензополучателя.

3.2.2. Едностранно направете промени в Ценовата листа, като предварително сте уведомили Лицензополучателя в съответствие с точка 3.1.3 от настоящото Споразумение.

3.2.3. Позволете на Лицензополучателя да прилага индивидуални и кумулативни отстъпки за сметка на Лицензодателя, когато Лицензополучателят упражнява правата за използване на софтуера въз основа на лицензионно споразумение към отделни Купувачи или категории Купувачи.

3.3. Изисква се лицензополучателят:

3.3.3. Не предприемайте действия, които могат да навредят на дейностите или имиджа на Лицензодателя, неговите партньори и възлага.

3.3.4. Получавайте писмено разрешение от Лицензодателя за всяко използване на неговите търговски марки, освен ако не е описано друго в раздел 7 от настоящото споразумение.

3.3.5. В съответствие с член 149, точка 2, 26 от Данъчния кодекс на Руската федерация, изменена със Закон 195-FZ от 19.07.2007 г. (за целия период на неговата валидност) да не се прилага ДДС при прехвърляне (продажба) на неизключителни права за използване на софтуера въз основа на лицензионно споразумение на всички Купувачи, както и при изчисляване и изплащане на авторски възнаграждения в съответствие с параграф 5.2 от настоящото споразумение.

3.4. Лицензополучателят има право:

3.4.1. Консултирайте потребители и купувачи по въпроси за изчисляване на цената на правата за използване на софтуера в съответствие с Ценовата листа на Лицензодателя и текущата процедура за прилагане на индивидуални и кумулативни отстъпки, установени в съответствие с параграфи. 3.2.3, 3.4.3. от настоящото споразумение.

3.4.2. Да съветва Потребителите и Приобретателите, предоставяйки техническата им поддръжка по начина, предписан в Приложение № 5 към настоящото Споразумение.

3.4.3. Едностранно за своя сметка (и с разрешение на Лицензодателя - за сметка на Лицензодателя) прилага индивидуални и кумулативни отстъпки, когато Лицензополучателят упражнява правата за използване на софтуера въз основа на лицензионно споразумение към отделни Купувачи или категории Купувачи.

3.4.4. Да координира въпроси, свързани с изпълнението на настоящото споразумение, като се свърже с Лицензодателя по електронната поща на адрес.

4. ПРЕДАВАНЕ НА ПРАВА

4.1. Всички права, прехвърлени съгласно настоящото споразумение, се считат за прехвърлени на Лицензополучателя от Лицензодателя от датата на подписване на настоящото споразумение от страните, освен ако настоящото споразумение не предвижда друго.

4.2. Прехвърлянето на неизключителни права на собственост в съответствие с точка 2.1 от настоящото споразумение се извършва въз основа на актове за приемане и прехвърляне, подписани от двете страни, и се счита за завършено от момента на подписването им.

5. ПРОЦЕДУРА ЗА ПЛАЩАНЕ

5.1. За неизключителни права на собственост, прехвърлени (предоставени) съгласно настоящото споразумение, Лицензополучателят изплаща лицензионните възнаграждения, чийто размер се определя от стойността, посочена в Актовете за приемане и прехвърляне, съставени в съответствие с точка 4.2 от настоящото споразумение.

5.2. Възнаграждението за прехвърлените (предоставените) права, посочени в точка 5.1 от настоящото споразумение, се изплаща под формата на еднократни фиксирани плащания по начина, установен в допълнение № 3 към настоящото споразумение.

5.3. Задължението за прехвърляне на размера на авторските възнаграждения от Лицензополучателя се счита за изпълнено в деня, когато средствата се дебитират от текущата сметка на Лицензополучателя.

5.4. Разходите по превод на средства по сметката на Лицензодателя и услугите на банките кореспонденти се заплащат от Лицензополучателя.

5.5. Страните се споразумяват, че Лицензополучателят може да изплати сумите на дълга за прехвърлените (предоставени) права в съответствие с клауза 5.2 от настоящото споразумение, като едностранно компенсира финансовите задължения на Лицензополучателя към Лицензодателя.

6. ДОПЪЛНИТЕЛНИ УСЛОВИЯ

6.1. Лицензодателят гарантира, че притежава изключителни права на собственост в необходимия размер. Лицензодателят гарантира, че софтуерът не съдържа заеми или части, които могат да се считат за нарушение на авторските права и / или сродни права на трети страни.

6.2. Лицензодателят гарантира, че софтуерът, предаваните (доставени) файлове и информационни материали не съдържат информация, представляваща държавна тайна, и че използването на софтуера не води до нарушаване на изискванията на законодателството в областта на информационната сигурност. Лицензодателят гарантира, че софтуерът или части от него не съдържа елементи, които очевидно водят до унищожаване, блокиране, промяна или копиране на информация, нарушаване на работата на компютри, компютърни системи или компютърни мрежи от неоторизиран потребител.

6.3. Лицензодателят гарантира, че към момента на сключване на настоящото споразумение той е законният носител на авторските права. Към момента на сключване на настоящото споразумение няма права върху софтуера, обременен от изискванията на трети страни, с изключение на тези, за които Лицензодателят е уведомил писмено Лицензополучателя. До сключването на настоящото споразумение Лицензодателят не е запознат с претенциите на трети страни по отношение на правата върху софтуера.

6.4. В съответствие с настоящото споразумение и съгласно условията на настоящото споразумение, лицензополучателят може да прехвърля неизключителни права, получени по силата на това споразумение, на трети страни на територията на споразумението.

6.5. Условията и процедурата за прехвърляне към Лицензополучателя на електронни клавиши (ключове за активиране) и софтуерни дистрибуции се определят от Приложение № 6 към настоящото споразумение.

6.6. За реклама и популяризиране на софтуер на територията на договора Лицензополучателят получава неизключителни права за възпроизвеждане, разпространение, публично показване, импортиране и предоставяне на публични демо версии на софтуера на лицензодателя на територията на договора. Правата се прехвърлят без допълнително възнаграждение и са валидни за срока на договора.

7. ЗАГЛАВЕНИЯ И ЗАДАЧИ

7.1. Лицензополучателят получава неизключителни права да възпроизвежда, демонстрира и показва търговските марки на Лицензодателя на своите уебсайтове, в маркетингови (рекламни) материали, на уебсайтовете на своите партньори (филиали), в прессъобщения и публични речи, ако такава употреба, възпроизвеждане, демонстрация или дисплей, свързан с рекламата (промоцията) или продажбата на софтуер (неизключителни права за използване на софтуера) на Лицензодателя. Правата се прехвърлят без допълнително възнаграждение и са валидни за срока на договора.

8. ОТГОВОРНОСТ НА СТРАНИТЕ И ПРОЦЕДУРА ЗА РЕШЕНИЕ НА СПОРОВЕ

8.1. В случай на неизпълнение или неправилно изпълнение на задължения по настоящото споразумение, страните носят отговорност в съответствие с действащото законодателство на Руската федерация.

8.2. В случай на претенции към Лицензополучателя от трети страни, свързани с нарушаване на техните авторски права, Лицензодателят предприема всички необходими мерки за разрешаване на рекламации, както и възможни спорове, включително съдебни спорове. Лицензополучателят в такива случаи няма право да действа от името на Лицензодателя. Лицензодателят е длъжен да урежда претенции, искове или претенции на трети страни, както и да компенсира изцяло Лицензополучателя загуби и разходи (включително плащане за услугите на адвокат и др.), Свързани с обезщетяване и уреждане на претенции, искове, искове на трети лица, свързани с нарушаване на техните авторски права права.

8.3. За несвоевременно прехвърляне на размера на възнаграждението в съответствие с точка 5.2 от настоящото споразумение Лицензодателят има право да възстанови от Лицензополучателя неустойка в размер на% за всеки ден забавяне на плащането на сумата, която трябва да бъде преведена, но не повече от% от тази сума.

8.4. За несвоевременна разпоредба в съответствие с точка 3.1.1 от настоящото Споразумение за електронни ключове (активиращи ключове) и / или софтуерни дистрибуции Лицензополучателят има право да възстанови от Лицензодателя неустойка в размер на% за всеки ден закъснение за цената на съответните права за използване на този софтуер съгласно Ценовата листа на Лицензодателя , но не повече от% от тази сума.

8.5. Нерешените спорове и разногласия, произтичащи от настоящото споразумение или във връзка с него, се решават от Арбитражния съд в съответствие с действащото законодателство на Руската федерация.

9. СРОК И ПРЕКРАТЯВАНЕ НА ДОГОВОРА

9.1. Настоящото споразумение влиза в сила от датата на подписване от страните и е валидно за календарната година, започваща (включително) от датата на влизане в сила на настоящото споразумение (от „” 2019 г. до „” 2019 г.). Ако дни преди изтичането на настоящото споразумение никоя от страните не декларира писмено намерението си да го прекрати, споразумението автоматично се удължава за календарна година.

9.2. Прехвърлянето на изключителното право на неизключителни права, прехвърлени по силата на настоящото споразумение, на друг притежател на авторски права не е основание за изменение или прекратяване на настоящото споразумение.

9.3. Настоящото споразумение може да бъде прекратено преждевременно по взаимно съгласие на страните или една от страните, като изпрати писмено уведомление за прекратяване на споразумението на другата страна. В този случай споразумението се прекратява в рамките на дни след получаване на уведомлението от втората страна.

10. ЗАКЛЮЧИТЕЛНИ РАЗПОРЕДБИ

10.1. Страните по настоящото споразумение признават, че документите, предадени по факс или по електронен път (например чрез електронната поща в Интернет) и съдържащи необходимите подробности, имат същата юридическа сила (т.е. са истински) като хартиените документи превозвач, подписан от длъжностните лица, посочени в документа, и носещ печата на страната, подписала документите, освен ако това не противоречи на действащото законодателство и правилата за обращение на бизнес документи.

10.2. В случай на спор относно изпълнението на настоящото споразумение, съответната страна има право да представи на съдебните органи като истински доказателства документи, получени по факс или в електронен вид (например чрез електронната поща в Интернет), заверени с подписа на ръководителя и печата на една от страните.

10.3. Във всичко, което не е предвидено в настоящото споразумение, страните се ръководят от действащото законодателство на Руската федерация.

10.4. Всички промени и допълнения към настоящото споразумение и неговите приложения са валидни, ако са направени в писмена форма и подписани от упълномощени представители на страните.

10.5. Настоящото споразумение е съставено в съответствие със законодателството на Руската федерация на руски език в два екземпляра, които имат една и съща юридическа сила, по един за всяка от страните.

11. ПРАВНИ АДРЕСИ И БАНКОВЕ ПОДРОБНОСТИ НА СТРАНИТЕ

лицензиант

лицензодателJur. адрес: пощенски адрес: TIN: KPP: банка: сметка / сметка: кореспондент / сметка: BIK:

12. ПОДПИСИ НА СТРАНИТЕ

Лицензополучател _________________

Лицензодател _________________

Член 1225 от Гражданския кодекс предоставя пълен списък на защитени обекти на интелектуална собственост, който включва компютърни програми и бази данни. Следователно днес само тези граждани и юридически лица, които са сключили едно от възможните лицензионни или сублицензионни споразумения или споразумение за присъединяване, имат право да използват софтуера. Договорът за присъединяване по правило е посочен върху опаковката на копие на компютърната програма и в съответствие с член 1286 от Гражданския кодекс началото на използването на софтуерен продукт се счита за съгласие за сключване на такъв договор и при условията, посочени в копието.

Тъй като лицензионните споразумения са новост в гражданското право, е необходимо да се спрем по-подробно на условията, предвидени в тези споразумения от законодателството.

Така че, член 1235 от Гражданския кодекс определя изискванията за лицензионни споразумения, член 1238 - за сублицензирането. Лицензионното споразумение се определя като споразумение, при което едната страна - притежателят на изключителното право на резултат от интелектуална дейност или инструмент за индивидуализация (лицензодател) - предоставя или се задължава да предостави на другата страна (лицензополучател) правото да използва такъв резултат или средства до степента, предвидена в споразумението. Правата се прехвърлят в рамките на определена територия и за определен период. Съществените условия на такъв договор съгласно закона са определянето на предмета на договора и начините на използване. Тоест, в допълнение към факта, че договорът трябва да бъде сключен в писмена форма, компютърната програма трябва да бъде посочена в нея, както звучи с лицензодателя, и правото на ползване, предоставено на лицензополучателя, също е посочено. Ако тези данни не са включени в лицензионното споразумение, споразумението се счита за не сключено и правата не са предоставени.

Индивидуален предприемач Черемисов А.А. независимо разработи база данни, необходима за работата на ООО „Юг”. Страните се договориха за цена и съставиха лицензионно споразумение, според което Черемисов прехвърля правото на използване на компютърната програма на компанията за период от три години. Тъй като и двете страни се интересуват от бързото сключване на договора, Черемисов не излезе с името на програмата за толкова кратък период от време и при сключването на договора го определи само като „компютърна програма с 258 MB“. Последиците от сключването на това споразумение могат да бъдат катастрофални. Тъй като съществените условия на договора не са изпълнени, той се счита за незаключен и правата по него не са предоставени. Съответно по време на одита вероятно данъчният орган ще обърне внимание на този факт и ще начисли допълнителен данък върху дохода, както и глоба и санкции за забавено плащане.

Видовете лицензионно споразумение са дефинирани от закона (клауза 1, член 1236 от Гражданския кодекс на Руската федерация) - обикновен (неизключителен) лиценз, когато правото на използване на компютърна програма или база данни се прехвърля на лицензополучателя, докато лицензодателят си запазва правото да издаде лиценза на други лица и изключителния лиценз, когато правото се прехвърли само един лицензополучател, без лицензодателят да запази правото си да издава лицензи на други лица.

Компютърните програми по правило се придобиват на осезаеми носители - дискети, дискове, карти с памет. При сключване на лицензионно споразумение обаче трябва да се има предвид, че придобиването на материални носители със съответната програма все още не е факт на придобиване на правата за използване на тази програма. Член 1227 от Гражданския кодекс изрично постановява, че интелектуалните права не зависят от собствеността върху материален носител. И това е разбираемо. Цената на CD-ROM достига средно 100 рубли, докато цената на софтуера е непропорционално по-висока.

Дружеството с ограничена отговорност Pramtime-F реши да внедри копия на компютърната програма, които са били ненужно придобити по това време и не са използвани в съответствие с лицензионното споразумение. След като получи предварително съгласието на лицензодателя, Pramtime-F LLC намери купувач и оцени общата цена от 5 копия на програмата на 25 000 рубли, като определи цената на 5 диска - компютърна медийна програма на 500 рубли и цената на правото за използване на компютърната програма на 24 500 рубли ,

Тъй като Гражданският кодекс не предвижда задължителна държавна регистрация на изключителното право на компютърни програми или бази данни, притежателят на авторските права може да направи това по свое желание. В този случай обаче лицензионните и сублицензионните споразумения също подлежат на държавна регистрация.

Данъчни рискове при продажбата на компютърни програми

Спомнете си, че правото на използване може да бъде прехвърлено както под лиценз, така и по договор за подлицензия. Заключението на последния е възможно, съгласно член 1238 от Гражданския кодекс, само ако има писмено съгласие на притежателя на авторските права. Ето защо много компании при осъществяване на предприемаческа дейност прибягват до сключване на споразумения за медиация. В някои случаи това е наистина оправдано и води не само до по-ниски разходи и увеличаване на печалбите на компанията данъкоплатци, но също така ви позволява да спестявате от данъци. Лицензополучателят (потребителят) трябва да има предвид, че предоставяйки правото на използване съгласно споразумението за сублицензия, той е отговорен за действията на сублицензията. Освен това той може да прехвърля само онези права, които са му предоставени на свой ред.

Пример 3
Дружество с ограничена отговорност „Вега S“ чрез сключване на договори за сублицензиране доставя копия на компютърни програми. Копия от програми се доставят опаковани в индивидуални картонени кутии, със съответния предупредителен надпис върху прозрачното опаковъчно фолио. Отварянето на пакета на копие на програмата се счита за съответстващо действие, с което купувачът изразява съгласието си с условията на лиценза. Методът за използване на програмата е възможен само на един компютър, предвидена е възможността за безплатно използване на резултатите, получени с помощта на компютърната програма, предвидена е забраната за копиране и по-нататъшно разпространение на тази програма, забраната за прехвърляне на нейното копие на трети страни. Срокът за използване на тази компютърна програма е една година.

Освен влизането в сила на четвъртата част от Гражданския кодекс, в Данъчния кодекс има промени и по отношение на компютърните програми. Законодателят целенасочено създава благоприятни условия за финансиране на иновативни дейности. Член 149 от Данъчния кодекс предвижда освобождаване от операции с ДДС, включително упражняване на изключителни права върху компютърни програми, както и права за използване на резултатите от интелектуалната дейност въз основа на лицензионно споразумение.

В писмо от 28 февруари 2008 г. № 03-07-08 / 48 Министерството на финансите обясни, че ако компютърните програми и бази данни се продават в търговията на едро и дребно въз основа на лицензионно споразумение или споразумение за прехвърляне на изключителни права, сключени в писмена форма, Прилага се освобождаването по член 149 от Данъчния кодекс. И тъй като условията на лицензионните споразумения се прилагат за споразуменията за сублицензиране, съответно данъчните облекчения се прилагат и за сублицензирането. Както беше потвърдено в писмото на Министерството на финансите от 25 декември 2007 г. № 03-07-11 / 640. Длъжностните лица направиха такова заключение в съответствие с член 1238, параграф 5 от Гражданския кодекс, в който се посочва, че правилата на гражданското право относно лицензионното споразумение се прилагат за споразуменията за сублицензия.

На 30 март 2008 г. „X” LLC, като притежател на авторските права върху компютърна програма, сключи лицензионно споразумение с едногодишен срок на ползване с „Igrek” LLC, като предостави на последния правото да сключва договори за сублицензия с неограничен брой контрагенти. От своя страна, Igrek LLC, отговаряйки на желанията на контрагентите, сключи три договора за сублицензия със срок на валидност, ненадвишаващ срока на валидност на лицензионното споразумение. Компютърната програма се предаваше на всеки от контрагентите по електронна поща и нямаше материален носител. Съответно, нито при сключването на лицензионното споразумение, нито в последващи споразумения за сублицензиране ДДС е бил изчислен и платен.

За да се избегнат възможни грешки и да се намали предприемаческият риск, е необходимо ясно да се разбере какво се разбира и какви изисквания се предявяват от законодателя към споразуменията за медиация.

В Русия три типа посреднически споразумения са:

агентски договор;
комисионно споразумение;
поръчител.

Тези договори имат както общи черти, така и различия. Общо за тези споразумения е извършването от едно лице на юридически и други действия в интерес на друго, включително сключване на сделки. Под правни действия се разбират такива действия, последствията от които са възникването на права и задължения.

За по-дълги правоотношения е предвидено споразумение с агенция, за разлика от другите две споразумения. Трябва да се отбележи, че не се препоръчва да се сключва договор за комисионна в предприемаческата дейност. В допълнение, договор за агенция може да има характер както на договор за поръчка, така и на договор за комисионна - в зависимост от това как изпълнителят действа (от чие име). Ето защо съгласно член 1011 от Гражданския кодекс към договора за агенция се прилагат правилата за договорите за възлагане или комисионна, при условие че тези правила не противоречат на същността на договора за агенция. Тоест, ако компания, занимаваща се с предприемаческа дейност, възнамерява да включи посредник в продажбата, споразумението с агенцията дава най-много правомощия. И при сключването си принципалът има право да избере дали агентът ще участва или не в изчисленията.

20 февруари 2008 г. между PromHold LLC (главница) и Cvetmetrans CJSC (агент) е сключено Споразумение № 12 на Агенцията.
В съответствие със споразумението главницата инструктира и агентът се задължава от свое име, но за сметка на главницата да предприеме правни действия за придобиване и продажба на лицензионни лицензионни споразумения за софтуер от трети страни от март 2008 г. до март 2009 г.
Споразумението предвижда главницата да бъде изплатена главницата не по-късно от 6 месеца от датата на одобрение от агента на представянето на окончателния отчет и подписването на акта за приключване, в размер на 3 процента от всяка сделка.
Агентът започна да сключва агентско споразумение за търсене на купувачи през март 2008 г. в съответствие с графика, договорен в споразумението, като същевременно главницата преведе средства за изпълнение на поръчката.
Агентът за получените средства закупи компютърна програма от фирма „А” и след известно време от името на главницата го внедри с допълнително заплащане от 15 процента от фирма „Б”.
При извършване на плащания по тези споразумения ДДС не се изчислява и плаща в съответствие с член 149 от Данъчния кодекс. Агентът - Cvetmetrans CJSC - смята, че тези операции не са облагаеми, тъй като се извършват съгласно лицензионни споразумения, но не отчита факта, че както придобитите права на използване, така и упражняването на права на ползване са права на главницата, а не на агента. В бъдеще данъчният орган задължително ще има основателни искове по отношение на подценяване на данъчната основа за ДДС при тези операции.

Това мнение се потвърждава и от писмото на Министерството на финансите на Русия № 03-07-08 / 36 от 21 февруари 2008 г., в което се изяснява, че в процеса на разпространение на права за използване на софтуера чрез посредник с прехвърлянето на тези права от притежателя на авторските права чрез посредник за крайния потребител, те са освободени от данъчно облагане само ако са налице лицензионни споразумения. При липса на лицензионни споразумения такива операции подлежат на облагане с данък по общо установения начин. Както се вижда от Пример 5, няма лицензионни споразумения между PromHold LLC и Cvetmetrans CJSC.

Обърнете внимание, че операциите по лицензионни споразумения, които са освободени от ДДС, са посочени директно в Данъчния кодекс; данъкоплатците нямат право да отказват прилагането на обезщетения.

По този начин прехвърлянето на изключителни права съгласно агентско споразумение, както и на договорно споразумение (договор за подизпълнение) за производство на компютърни програми и бази данни и други споразумения, различни от посочените в член 149 от Данъчния кодекс, не попада в освобождаването от ДДС.

На 9 януари 2008 г. дружеството с ограничена отговорност Vostok придобива съгласно лицензионно споразумение правото да използва компютърна програма за 35 000.00 рубли. В договора срокът за използване на програмата не е установен. Тази програма не е правилно регистрирана в правителствена агенция. Главният счетоводител на дружеството приписва посочената сума на разходите, за да изчисли данъка върху дохода за I тримесечие на 2008 г.

Всъщност служители на Министерството на финансите на Русия в писмо № 03-03-06 / 1/185 от 17 март 2008 г. потвърдиха, че тъй като регистрацията на компютърни програми във федералната изпълнителна власт върху интелектуалната собственост е доброволна, разходите за придобиване на права върху използването на компютърна програма, която не е регистрирана в посочената държавна агенция, може да се вземе предвид за целите на данъка върху печалбата.

Данъчните облекчения въз основа на лицензионните споразумения засягат и малкия бизнес. По този начин „опростените списъци“ получиха правото да разпределят на разходите сумите, изразходвани за закупуване на компютърни програми в съответствие с член 346.16 от Данъчния кодекс. С писмо № 03-11-04 / 2/30 от 02/08/2008 г. служителите на Министерството на финансите потвърдиха правото на данъкоплатец, който прилага опростена система за данъчно облагане с облагаема статия под формата на доход, намален с размера на разходите, при определяне на обекта на данъчно облагане намалява дохода, получен за разходи за придобиване правото да се използва, съгласно лицензионно споразумение, компютърна програма, която дори не е регистрирана във федералния изпълнителен орган за интелектуална собственост.

Лицензионно споразумение с чуждестранен контрагент

Разгледаните по-горе данъчни облекчения се предоставят от закона, само ако мястото на продажба съгласно лицензионни споразумения е територията на Руската федерация. Затова при сключването на лицензионни и сублицензионни споразумения с чуждестранни партньори е необходимо да се обърне внимание и на редица характеристики.

Съгласно член 148, параграф 1, алинея 4 от Данъчния кодекс територията на Руската федерация се признава за място на продажба на услуги за прехвърляне, предоставяне на патенти, лицензи, търговски марки, авторски права или други подобни права, ако купувачът на услуги оперира в Русия. В писмо № 03-07-08 / 21 от 29 януари 2009 г. Министерството на финансите на Русия поясни, че Руската федерация е призната за място на продажба на услуги за прехвърляне на неизключителни права за използване на компютърни програми, предоставени от чужда организация на руска организация. Освен това, като взема предвид разпоредбите на член 1, параграф 1 от Закон № 195-FZ от 19 юли 2007 г., при придобиване на такива права руската организация не трябва да изпълнява задълженията на данъчен агент и съответно тези операции в Русия не подлежат на облагане с данък върху добавената стойност освободи.

С влизането в сила на част четвърта от Гражданския кодекс измененията засегнаха и член 1211 от Гражданския кодекс, който определя кое право да се прилага към договора, ако страните не са се споразумели за това условие в лицензионния договор. Така като общо правило към договора се прилага правото на страната, с която договорът е най-тясно свързан. Също така, правото на такава държава се определя от закона на страната, където в нашия случай се намира основното място на дейност на страната, която извършва изпълнението, е от решаващо значение за съдържанието на договора. В съответствие с член 1211, параграф 3, алинея 19 от Гражданския кодекс, страната, която е решаваща за съдържанието на договора, е лицензодателят в лицензионния договор. Това условие е валидно, освен ако не е предвидено друго с международно споразумение.

Чуждестранната компания “LIMITED LTD” сключи лицензионно споразумение с руското дружество с ограничена отговорност “LisAudit”, докато прехвърля правата за използване на компютърната програма. Страните не са включили ДДС в цената на правото на ползване, като се ръководят от параграфи 4 с. 1 чл. 148 от Данъчния кодекс на Руската федерация, считайки, че при сключване на това споразумение територията на Руската федерация се признава за място на продажба.

Както показва практиката, страните не сбъркаха. Така в писмо до Министерството на финансите от 03.03.2008 г. № 03-07-08 / 55 служителите потвърдиха, че при придобиването на такива права за използване руската организация не трябва да изпълнява задълженията на данъчен агент и съответно тези операции в Русия не подлежат на облагане с данък върху добавената стойност освободи.

Разглеждайки различни аспекти на лицензионни и сублицензионни споразумения, остава само да се посъветва организациите да преразгледат наличните във всяка компания споразумения и свързани с правата върху компютърни програми за съществуващи (или липсващи) нарушения.

Получаване на допълнителна печалба от използването на компютърна програма или база данни от други лица

Предотвратяване на нелоялна конкуренция

При сключване на лицензионно споразумение авторът на програмата или базата данни независимо предоставя правото да използва компютърната програма или база данни при благоприятни за него условия, като по този начин предотвратява незаконното използване на неговото развитие

Цената за получаване на услугата включва:

Изготвяне на лицензионно споразумение за компютърна програма, база данни

Документи и информация, необходими за получаване на услугата:

Удостоверение за държавна регистрация на компютърна програма или база данни (ако има такава)
Информация за страните по договора
Съществени условия на договора

Лицензионно споразумение за компютърна програма, база данни - споразумение между лице, което има изключителни права върху програма, база данни и трети страни, които желаят да използват такава компютърна програма или база данни за собствените си цели.

Третите страни имат право да използват програмата / базата данни само в рамките, установени с договора. Неспазването на условията на договора както от собственика на програмата, така и от потребителя води до прилагане на подходящи санкции за страната, която е нарушила условията на договора.

Страните по договора са:

лицензодател - лице с изключителни права върху компютърна програма, база данни (притежател на авторски права).

лицензиант - лице, което получава съгласно договора право на ограничено използване на компютърна програма, база данни.

Видове лицензионни споразумения

Лицензионните споразумения могат да бъдат от следните видове:

Изключителни лицензионни договори

Ексклузивно лицензионно споразумение за софтуер предоставя правото да се използва компютърна програма, софтуерен пакет, база данни само на един конкретен лицензополучател. Това означава, че лицензодателят не може да сключва лицензионни споразумения с други лица при същите условия, при които е сключено изключителното лицензионно споразумение. На първо място, такова условие може да бъде територията на разпространение на компютърната програма, база данни. Сключването на изключително лицензионно споразумение на определена територия позволява да се сведе до минимум конкуренцията за използването на конкретна програма, база данни на дадена територия. Сключването на лицензионно споразумение с други лица е нарушение на изключителното лицензионно споразумение. В този случай лицензодателят ще носи отговорност.

Неизключителни лицензионни споразумения

Неизключителното лицензионно споразумение позволява на притежателя на авторските права да сключва подобни лицензионни споразумения с няколко лица на една и съща територия и при същите условия за всички такива споразумения. Като общо правило лицензионно споразумение се сключва за неизключителен лиценз, следователно, ако страните решат да сключат изключително лицензионно споразумение, това трябва да бъде посочено в споразумението. В противен случай лицензополучателят ще бъде трудно да докаже в съда изключителния характер на лицензионното споразумение, възнаграждението на лицензодателя за което е значително по-голямо.

Споразумение за сублицензия

Законът позволява, със съгласието на лицензодателя, сключването от лицензополучателя от негово име на лицензионни споразумения за правото на използване на компютърна програма, база данни с други лица. Такива договори се наричат \u200b\u200bсублицензиране. Съгласието на лицензодателя трябва да бъде в писмена форма. Основната характеристика на споразуменията за сублицензиране е, че условията, съдържащи се в тях, не трябва да бъдат по-широки от тези, посочени в основното лицензионно споразумение.

Срокът на валидност на споразумението за сублицензия изтича с изтичането на лицензионното споразумение, освен ако лицензионното споразумение изтича по споразумение на страните по-рано. Сключването на споразумение за сублицензиране за период, надвишаващ срока на лицензионното споразумение, не е валидно до степента, надвишаваща срока, тоест срокът на споразумението за сублицензия изтича заедно със срока на основното лицензионно споразумение.

Сублицензиантът (лицензополучателят) отговаря пред лицензодателя за всички действия на сублицензианта. Страните имат право да предвидят друга процедура за отговорност, която вече няма да произтича от изискванията на закона, а от договора, поради което в лицензионното споразумение трябва да бъде посочено указание за такава процедура и нейното описание.

Цели на сключване на лицензионно споразумение

Цели на лицензополучателя

Лицензополучателят се интересува от печалба от продажбата на програми, собственост на лицензодателя.

Цели на лицензодателя

Основната цел на лицензодателя е да получи доход от продажбата на продукти на крайни потребители. Доходът зависи от броя на софтуерните копия, продадени на пазара. Печалбата ще бъде колкото по-висока, толкова повече лицензионни споразумения сключва лицензодателят.

Основни изисквания за лицензионно споразумение

Съществени условия на договора

За да бъде сключен лицензионен договор за софтуер, в него трябва да бъдат посочени следните предпоставки:

Предмет на договора (конкретна компютърна програма, база данни с подробно описание на тях);
Размерът на възнаграждението на лицензодателя (изисква се само за обременителни договори, липсата на това условие не дава право да се посочва средната цена на такива програми на тази територия);
Начини за използване на компютърна програма, база данни (в коя област и как ще се използва определена програма или база данни);
Други условия за спазване на изискванията, които поне една от страните поиска в споразумението по споразумение.

Неспазването на горепосочените условия е основа за деклариране на незаключен лицензионен договор за компютърна програма, база данни.

Изисквания към формата на договора и държавна регистрация

Формата на лицензионното споразумение за компютърната програма / база данни е написана. Неспазването на това условие също ще доведе до недействителност на договора.

Ако патентите са получени от Роспатент за компютърна програма, база данни, за която е сключено лицензионно споразумение, лицензионното споразумение подлежи на задължителна държавна регистрация, без което не може да се счита за валидно.

Условия, които трябва да се вземат предвид при съставяне на договора, но липсата на които не води до неговата недействителност:
- Територията на използване на компютърната програма, базата данни (липсата на споразумение на територията, на която действа лицензионното споразумение, означава, че това споразумение е валидно в цялата Руска Федерация);
- Срокът за сключване на договора (липсата на срок в договора означава, че договорът е сключен за пет години по закон).

Софтуерно лицензионно споразумение в действие

Задълженията на лицензополучателя включват редовното представяне на лицензодателя отчети за тяхната дейност. Въз основа на докладите лицензодателят следи дали лицензополучателят правилно отговаря на условията, посочени в договора, и в случай на съмнение може да провери изпълнението на договора. Ако отчетите съдържат невярна информация и лицензодателят стане наясно с това, позовавайки се на тези отчети, за него ще бъде по-лесно да докаже нарушение на договора от лицензополучателя. Честотата на отчитане се определя от страните по договора. Ако в договора няма запис за редовността на отчитането, лицензополучателят е длъжен да ги предостави при първото искане на лицензодателя.